外资并购中国企业法律论

【作者】 赵仕；

【导师】 王玉梅；

【作者基本信息】 中国政法大学 ， 经济法学， 2003， 硕士

【摘要】 本文是对近年出现和流行的外资并购中国企业的行为进行法律研究的一个尝试。经济全球化使世界各国的经济联系日益紧密，任何国家或地区都不能置身事外，如何利用外资发展本国经济成为各国的重要任务；而全球市场竞争的加剧使市场主体必须不断开拓和发展新的而且更为有效率的投资方式。正是在这些新的形势和要求之下，跨国并购在世界各国广泛开展起来，并逐渐成为最受欢迎的投资方式之一。我国作为最具有竞争力和发展空间的新兴市场，已经成为了众多跨国公司和一般国际投资者向往和进入的重要目标。但是由于我国原有对华投资方式的局限性使外资投资者对我国投资的积极性受到一定的影响，也使外商投资的规模和质量都远不能达到我国利用外资的要求。外资投资者希望能够通过新的投资方式（主要指并购方式）进入我国市场，我国也在进一步拓宽投资渠道。正是在这样的背景之下，外资并购中国企业投资中国的活动从上个世纪90年代开始在给我国出现，到现在，外资并购已经成为一种重要的外商投资方式。然而，与此同时，我国的外资并购法律法规很不完善，与现实经济生活的外资并购要求相去甚远，严重影响我国利用外资的规模和质量；有些并购行为甚至是不合法的，严重损害我国法治的严肃性和一致性。如何建立和完善我国的外资并购立法以适应经济发展的要求已经成为一项重要的要求。本文正是在这种背景之下试图对外资并购进行法律意义上的界定，并对由外资并购引起的法律适用冲突和法制完善问题进行研究。外资并购对我国经济和社会的健康发展具有重大的影响。如何规范和有效控制外资并购活动对我国加大招商引资和有效利用外资，以及减少甚至消除外资并购的消极影响都具有非常重大的现实意义。为此，本文对外资并购中遇到和产生的法律问题进行分析，对我国现有外资并购法律存在的漏洞和不合理的规定进行深入的研究，对我国的外资法制完善提出一些个人见解。文章从服务写作目的的角度出发，考虑到了文章详略的要求和文章篇幅的限制，分为三个部分，即外资并购中国企业的基本理论问题、我国对待外资并购中国企业应具有立法取向和法律原则、外资并购中国企业的法律规制。本文的第三部分是文章的重点内容。<WP=4>第一部分是对外资并购中国企业的基本问题进行了法律的界定。认为外资并购是企业收购的一种特殊方式。企业收购的英文为M&A，它是企业兼并和收购的统称。企业收购的本质是目标企业控制权的交易。外资并购是以外资方作为并购方的企业并购，它是外资通过企业兼并或者企业收购取得我国企业的控制权而进入我国市场的活动。外资并购实质上是跨国并购。外资并购与一般的企业并购的不同之处在于其并购主体的特定性，即在外资并购中并购方必须是国际投资者，不能使我国国内的投资者；被并购方是国内的企业。因此，外资并购中国企业是中国企业控制权的对外转让。外资并购还具有其他特殊的本质特征，即外资并购是一种特殊的国际直接投资方式。此外，由于企业并购具有企业集中的效果，而企业过分集中使企业具有控制市场的力量，可能损害市场的公平竞争环境。外资并购同样具有这一特性。外资并购实际上也是国际资本在国际市场上的剧烈竞争反映到我国市场的表现。本文还从法律构成上对外资并购作了分析，以利于我们进一步理解和界定外资并购。本部分对外资并购的这些基本问题作的阐述，为下文定下基本的基调。第二部分是第一部分的延续，它是考虑到外资并购的特殊性，重点阐述我国对外资并购立法应当具备的态度和原则，为统一和完善外资并购的法律规制提供总的方向和指导。就立法的取向而言，由于近些年来外资并购已经成为是外资进入中国市场的重要投资方式之一，对我国利用外资产生重大的影响。因此，从这个角度来说，我国应当积极鼓励外资通过并购我国现有企业的方式到我国投资。但是外资并购是我国企业控制权的对外转让，其消极影响非同一般；同时考虑到在现实经济生活中，从事国际投资的投资者一般都具有雄厚的经济实力，这些投资者在对外投资中，虽然客观上可以给东道国提供大量的外资，但是这些国际投资者主要是为通过并购迅速进入并占领甚至垄断东道国市场，其消极影响是显而易见的。因此，我国对待外资并购中国企业应当态度谨慎。总的来说，我们应当考虑我国的具体国情，并适当借鉴国际先进作法总的做法，在支持和鼓励外国投资者以并购我国企业进行投资的同时，为了维护我国经济主权的独立性，防止本国经济过度依赖外资，对外资并购进入我国市场的投资方式应当做出合理的限制并进行严格的监管。本部分内容与第一部分一样，都为第三部分作铺垫。第三部分主要对外资并购活动中产生的外资投资比例法律冲突问题、企业<WP=5>形态变更法律适用问题和外资并购中的反垄断审查度构建和完善问题作了较为详细的阐述和探讨，是本文的重点内容。根据前两部分已经界定外资并购的内容和已经确定处理外资并购的原则，此部分主要分析了我国立法上存在的问题，介绍了外国的先进立法经验，对我国相关的外资并购的规定的完善提出了基本看法和建议。对于外资投资比例的规定完善问题，认为应当修改《合资企业法》，具更多还原